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主题: 【不锈钢云儿】探讨一下秘密拘禁的法律依据
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作者 【不锈钢云儿】探讨一下秘密拘禁的法律依据   
云儿
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文章标题: 【不锈钢云儿】探讨一下秘密拘禁的法律依据 (676 reads)      时间: 2002-12-27 周五, 上午9:41
作者：Anonymous 在 罕见奇谈 发贴, 来自 http://www.hjclub.org

官府抓了人关起来，不通知家属人被拘禁在哪里，不允许家属去探望自己的

亲人，甚至在家属主动询问下依然拒之不答，瞒着不说。这就是秘密拘禁了。



据报道，“不锈钢老鼠”刘荻，自11月7月被公安人员带走，到12月18日家属

接受采访时，家属仅知道她已被以所谓危害国家安全的罪名被逮捕，却没见

到正式的逮捕通知，更打听不到她究竟被关押于何处。很明显，这是典型的

秘密拘禁。



秘密拘禁合法吗？查查中国现行《刑事诉讼法》，第一眼印象是显而易见的：

不合法。



《刑事诉讼法》第64条和第71条明确规定，公安机关在拘留或逮捕人时，

“除有碍侦查或者无法通知的情形以外”，都应当把拘留或逮捕的原因和羁

押的处所，“在二十四小时以内，通知被拘留人的家属或者他的所在单位”。

第65条和第72条规定，公安机关对被拘留或被逮捕人员，应当在24小时内进

行讯问。第96条规定，“犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强

制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。”



简言之，人一旦被捕，家属或单位在24小时内就应当得到通知，获悉被捕原

因和关押地点；而且24小时一过，家属一般即可以聘请律师介入。



可见，无故不通知家属的任何秘密拘留或逮捕，都是不合法的。





然而，在中国，秘密拘禁几乎已经成了官府对付异议人士的常规手段，从宋

永毅、高瞻、黄琦等等，到现在的刘荻，都尝到了秘密拘禁的铁拳。



秘密拘禁的横行，一方面可以说是官府知法犯法，故意践踏法律的明文规定；

另一方面，我发现现行法律中本身就留下了若干严重漏洞，可以让官府钻来

大搞秘密拘禁。



第一，《刑事诉讼法》第64条和第71条都有一个除外条款，对于“有碍侦查

或者无法通知的情形”，可以不执行24小时内通知家属或单位的规定。什么

算是“有碍侦查或无法通知”呢？根据中国法学界解释，这包括四种情形：



1．犯罪同伙闻讯有逃跑、隐匿、毁灭或伪造证据的；

2．犯罪集团的其他成员有待查证，但尚未采取相应的强制措施的；

3．不吐露真实的姓名和住址的；

4．其他有碍侦查或无法通知的。



以上情况的判断权，完全掌握在抓人捕人的公安机关手里，他们说啥就是啥。

而且在这些情况下，对于通知家属的时限，法律完全没有作出任何规定，只

要在法定拘留或逮捕期限内，公安完全可以任性而为，想瞒多久就可以瞒多

久。对此，受害人及其家属，完全没有任何有效的抗辩手段。



第二、按照刑事诉讼法的规定，公安应在二十四小时以内，通知被拘留人的

“家属或者他的所在单位”。这里面的“或者”二字很可能坏事，留下一个

大漏洞：公安可以只通知单位，比如学校保卫部，而不通知家属，这样就算

履行了法律所规定的义务。而学校保卫部，没有任何法律规定它必须将所得

消息通知家属。特别当单位与公安都同属一个党的政法系统领导时，家属的

知情权就毫无保障了。



第三、除了拘留和逮捕这两种法定拘禁手段以外，官府还可以用“监视居住”

的名义搞变相拘禁。



根据《刑事诉讼法》，拘留期限一般不得超过十四天(3日拘留，加逮捕审查

程序1至7日，加可能的审查延长时间1至4日)，逮捕后的侦查羁押期限不得超

过2个月。合计拘留加逮捕期限一般不得超过两个半月。需要延长羁押期限的，

拘留期限可延长至一个月，逮捕期限可延长至3个月，合计羁押时间最长不得

超过4个月。



当官府不想受这些法定期限的限制，同时也不想通知家属时，就用得上“监

视居住”这个法宝了。



中国刑诉法中的监视居住，是一种限制被监视者不得任意离开指定区域，并

限制其行动交往自由的制度。这一制度，世界上多数国家均没有，带有浓厚

的中国特色。它与毛泽东时代群众专政的思想，有种剪不断的联系，最初大

约是作为群众专政的残余而留下来的。这一点，从1979年《刑事诉讼法》对

“监视居住”的规定中，可以看得很清楚：



“被监视居住的被告人不得离开指定的区域。监视居住由当地公安

派出所执行，或者由受委托的人民公社，被告人所在单位执行。”

(第38条第2款)



这样一种很大程度上为中国所独创的制度，当年准备1996年修改刑诉法时，

专家们对其存废有两种意见。一些专家主张废止监视居住，由取保候审来完

全取代之。另一种意见则主张保留监视居住，作为介于取保候审与拘捕羁押

之间的一种强制手段。它与拘捕羁押的最大区别，是被监视居住者可以在指

定的区域范围内进行谋生活动。按照1979年刑诉法的理解，这个“指定的区

域”一般指农村的村庄范围、或城市居民区或单位范围。当时无论是主张废

止还是主张保留监视居住的专家，都一致同意，监视居住不能搞成变相羁押。

这点共识，至今仍写在国内许多刑诉法教科书中。



监视居住的强制性弱于逮捕，因而其法定期限可以大大超过逮捕羁押，最多

可以达到六个月。再者，照1979年刑诉法的理解，被监视居住者一般仍同家

人住在一起。也许是由于这个缘故，1996年《刑事诉讼法》，没有规定监视

居住必须通知家属。



监视居住不必通知家属！！！这样一个特大漏洞，很快被官府所抓住----现

在，官府可以用“监视居住”的名义，将人请到某个秘密地点(比如公安局

的招待所之类)软禁起来，禁止与外界有任何联系，而且堂而皇之地可以不

通知家属，同时还可以将法定拘禁期限从两个半月，延长到六个月。



最容易挨此招修理的，是那些没有个人常驻户口的人士，比如海外临时回国

者，大学学生等等。因为按刑诉法规定，对于“没有固定住所”的人，公安

可以指定一处居所，将人关入“监视居住”，不许离开，不许会见外人，不

许与家人联系，且须随时听候传讯。监视居住不仅成了变相羁押，而且成了

那种最为恶劣的长时间秘密羁押。宋永毅、高瞻等人，一段时间被秘密羁押，

用的就是这样一个深具中国特色的“监视居住”名义。



监视居住演变到如此地步，恐怕是当初那些主张保留这一强制措施的法学专

家们，所未曾料想到的。





谈了这么多法律漏洞，最后一个问题是，假如将来有可能修改刑事诉讼法，

应当如何改善？我想大致有四点：



1、废除《刑事诉讼法》第64条和第71条中的“有碍侦查例外”条款，仅须

保留“无法通知例外”条款即可。我认为，以公安未能抓获可能的共犯为由，

剥夺嫌疑人和家属的权利，是不能接受的。



2、《刑事诉讼法》第64条和第71条中的“应当通知家属或者单位”，改为

“应当通知家属”。删去“通知单位”一节，以维护家属的知情权，同时

也在一定程度上保护嫌疑人的隐私。



3、彻底废除“监视居住”制度。这个制度太容易被滥用，弊大于利，不如

取消。



4、引入类似英美“人身保护法”的制度，家属亲友对于非法羁押，可以上

法院抗辩，由法庭审理决定是否放人。





附录：本文涉及到的若干法律条文：



监视居住

=========

第五十七条 被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：

（一）未经执行机关批准不得离开住处，无固定住处的，未经批准不得离开指定的居所；

（二）未经执行机关批准不得会见他人；

（三）在传讯的时候及时到案；

（四）不得以任何形式干扰证人作证；

（五）不得毁灭、伪造证据或者串供。

被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反前款规定，情节严重的，予以逮捕。





拘留

====

第六十四条 公安机关拘留人的时候，必须出示拘留证。

拘留后，除有碍侦查或者无法通知的情形以外，应当把拘留的原因和羁押的处所，在二十四小时以内，通知被拘留人的家属或者他的所在单位。

第六十五条

公安机关对于被拘留的人，应当在拘留后的二十四小时以内进行讯问。在发现不应当拘留的时候，必须立即释放，发给释放证明。对需要逮捕而证据还不充足的，可以取保候审或者监视居住。



逮捕

====

第七十一条 公安机关逮捕人的时候，必须出示逮捕证。

逮捕后，除有碍侦查或者无法通知的情形以外，应当把逮捕的原因和羁押的处所，在二十四小时以内通知被逮捕人的家属或者他的所在单位。

第七十二条

人民法院、人民检察院对于各自决定逮捕的人，公安机关对于经人民检察院批准逮捕的人，都必须在逮捕后的二十四小时以内进行讯问。在发现不应当逮捕的时候，必须立即释放，发给释放证明。



律师介入

=========

“第九十六条 犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。





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