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中国应该加强对贪腐犯罪行为中的"共谋罪"的惩罚。

和合
[个人文集]
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加入时间: 2004/02/14
文章: 4912

经验值: 31018

标题: 中国应该加强对贪腐犯罪行为中的"共谋罪"的惩罚。 (532 reads) 时间: 2008-9-04 周四, 上午3:44

作者：和合在驴鸣镇发贴, 来自 http://www.hjclub.org

中国应该加强对贪腐犯罪行为中的"共谋罪"的惩罚。
和合

新闻说，中国正在修改刑法，把情人纳入腐败违法行为的惩罚范围。
我认为，这个刑法应该更加严格才对。而不是减轻。

早有各类文章，说明，即便是在美国，"共谋罪"都是一个很大的罪行。
事实上，违法的共谋行为，已经根本不能用中国传统的分类法"主犯、从犯、胁从犯和教唆犯"来定义了。而必须采用"共谋犯"的形式，才能定义。

例如，长官和配偶共同犯罪，共同享受贪腐来的钱财。在中国竟然能够出现一方单独承担责任，而使另一方逍遥法外的事情。
还有在某一科局，某领导为了达到使得贪腐合法化的目的，把公款大量地分派给整个科。而这些下属成员却明知故犯。

所以，在我看来，中国只有加强对共谋犯的惩罚力度，严格对共谋犯罪的法制，才能更加有效地抑制腐败行为。

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将情人纳入刑罚范围：中国刑法修正案剑指腐败
DWNEWS.COM-- 2008年9月4日1:40:1(京港台时间) --多维新闻网

中国新闻周刊刘洋硕/这是在1997年刑法修正以来的第七次修订，“剑指腐败”成为此次修法中最引人注目的内容(chinesenewsnet.com)

刑法的历史是其从来就没有终结的改革的历史。2008年8月25日，十一届全国人大常委会第四次会议对《中华人民共和国刑法修正案(七)草案》(以下简称《草案》)进行了第一轮审议。虽然第一轮审议中并未对刑法修正案的通过与否进行表决，但《草案》中关于贪污受贿犯罪、经济犯罪、侵害公民权利犯罪等几处修改，已然成为公众广泛讨论的议题。(chinesenewsnet.com)

　　自1979年新中国第一部刑法典制定以来。在不断的补充与修改中，刑法走过了29年。(chinesenewsnet.com)

　　1997年，全国人大对刑法典进行了一次全面的修订。此次全国人大常委会法制工作委员会提交的刑法修正案，已是在1997年刑法典基础上的第七次修订。“剑指腐败”成为此次修法中最引人注目的内容之一。(chinesenewsnet.com)

　　剑指腐败的刑法修正(chinesenewsnet.com)

　　在这份全国人大常委会法制工作委员会提交审议的刑法草案中，对于贪污贿赂罪适用范围和量刑标准的两处修改，被很多法学者称为是此次修改刑法的一大亮点。有评论认为，严惩贪污贿赂犯罪是此次修法的重要目标。(chinesenewsnet.com)

　　在这份草案中，刑法第三百八十八条在原来的基础上将贪污贿赂罪的适用范围由原来的国家工作人员扩大到离职、在职国家工作人员，离职、在职国家工作人员的近亲属，其他与该工作人员关系密切的人。并将第三百九十五条巨额财产来源不明罪的最高刑期由原来的五年提高到最高十年。(chinesenewsnet.com)

　　若《草案》得以通过，国家工作人员的“身边人”将可能因腐败而被定罪，犯巨额财产来源不明罪的官员也将面临着更为严厉的处罚，贪污贿赂犯罪有了一件“更大的刑衣”。(chinesenewsnet.com)

　　在人大审议的讨论过程中，长期从事反腐败工作的全国人大常委会委员、中纪委原副书记刘锡荣还建议将“集体腐败”的概念纳入刑法，以打击近年来不受法律约束且明目张胆的集体腐败行为。他建议，如果目前单独制订惩治集体腐败法有困难，可考虑首先把私立“小金库”列入刑法犯罪中。(chinesenewsnet.com)

　　《草案》中的两项修改是否通过，刘锡荣的建议是否会被纳入修正后的刑法之中，还要等到刑法修正案正式发布时才能得到解答。(chinesenewsnet.com)

　　“比如规定与国家工作人员关系密切的人，这样的立法表述是否十分清楚？会不会产生歧义？是不是结合刑法总则关于共同犯罪的规定就可以进行处罚？”全国人大法律委员会委员、清华大学法学院副院长周光权教授表示，这些问题都还在讨论之中。(chinesenewsnet.com)

　　尽管如此，“重拳出击打击腐败”仍被广泛认为是此次刑法修改的要务之一。新华社在报道这一消息时称：“本次刑法修改的重点是进一步加大对金融违法行为和贪污、贿赂等经济犯罪的打击力度。”(chinesenewsnet.com)

　　“情人”纳入刑罚范围(chinesenewsnet.com)

　　在1979年的刑法当中并未专门设立贪污贿赂罪一章。1997年，全国人大对刑法进行了一次全面修订，比原有刑法典的内容增加了两倍。(chinesenewsnet.com)

　　在1997年的刑法修订过程中，腐败犯罪问题就得到了相当大的重视。1999年至2006年的八年间，在1997年刑法典的基础上，全国人大又颁布了6部刑法修正案。在这六次的修订中，60%是对有关经济犯罪条款进行的修正。(chinesenewsnet.com)

　　一些法律学者认为，如此频繁的修改，对于一部刑法典的稳定与权威性存在影响。但是，由于中国社会发展变革的特殊情况，以经济犯罪为代表的各种新形式犯罪层出不穷，对刑法进行小幅度的修改十分必要，“总体来说利大于弊”。(chinesenewsnet.com)

　　2007年，山东省委原副书记杜世成、中国石化集团原总经理陈同海，皆因牵涉腐败在半年间先后落马。随着杜、陈两案的曝光，二人身后一个名叫李薇的女子浮出水面。令人吃惊的是，李薇曾与陈同海保持亲密私人关系，后经陈介绍与杜世成相识，同杜亦建立亲密关系，三人构成了一个贪污腐败的利益三角。(chinesenewsnet.com)

　　有刑法专家认为，此次对于贪污贿赂罪适用范围的调整，增加与国家工作人员“关系亲密的人”很大程度上是针对此类“情人”涉嫌腐败的情形。另外，国家工作人员亲属涉案也十分普遍。(chinesenewsnet.com)

　　今年3月十一届全国人大一次会议期间，全国人大代表张文显曾表示：“从查处的案件情况和反腐败工作的实际需要看，领导干部‘身边人’参与作案，已经成为当前腐败犯罪的一个突出特点。”(chinesenewsnet.com)

　　根据中国现行刑法有关受贿罪的规定，受贿属于国家工作人员的职务犯罪，非国家工作人员不能单独构成本罪，只能作为共犯而构成受贿罪。(chinesenewsnet.com)

　　因此，此次贪污贿赂犯罪中两个条款的“微调”，部分法律学者认为对于反腐败有着一定积极意义。

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http://blog.dwnews.com/?p=19523
美国联邦刑法中的“串谋（Conspiracy）”罪
毕汝谐

在美国联邦司法实践中，“串谋（Conspiracy）”罪是普遍使用的一种犯罪；在美国法律界，对此进行的理论探讨连篇累牍。

在历史上，犯罪共谋在普通法中是一种溯之久远的犯罪。最早见于十四世纪的判例，主要是用于叛逆罪。几百年后，犯罪共谋的范围逐渐扩大了，除叛逆罪外，还用于一些严重的刑事犯罪。

在欧洲封建时期，刑法明文规定与犯罪有某种牵连的范围广泛的人都以共同身份承负刑事责任。而资产阶级登上历史舞台后，1810年，法国刑法典对共同犯罪规定刑事责任，开资产阶级刑法之先河。法国刑法典大大缩小了共犯的范围，并且严格规定承负共同犯罪责任的条件。与野蛮株连的封建刑法相比，这不能不说是走向文明的历史性进步。
需要特别指出的是，同为封建刑法，中国的唐律令、宋律令、元律令、明律令、清律令等，对于共同犯罪中的造意（指教令或唆使他人犯罪，与“教唆”同义。又称“制造犯意。”）、共谋（为犯罪而同谋共议）以及知情（知道犯罪情事，但未参加同谋共议）有所区分，所受到的惩罚亦不相同。就这一点说，中国封建刑法领先于欧洲封建刑法。当然，这仅是针对一般刑事犯罪而言，对于政治上的叛逆，则施以族诛、连坐、籍没、缘坐、隋坐、相坐等名目繁多、惨绝人寰的株连。

放眼四海，各国对共犯承负刑事责任的规定不同，而且随着时代变迁而发生变化。有的国家采取共犯从属性的刑法理论，认为在共同犯罪者之中，只有正犯才具有直接进行破坏法律的犯罪行为，是共同犯罪的核心。而其他共同犯罪者只有从属于正犯的性质，正犯以外的工犯行为没有独立意义。据此，正犯的行为是犯罪、犯罪未遂者或自动中止犯罪，决定了其他共同犯罪者所应承负的刑事责任。属于客观主义的刑法理论。有的国家则采取工犯独立性的刑事理论，认为共同犯罪和独立的犯罪一样，都是人的恶性的体现，每个犯罪者都构成独立的犯罪，并由于自身恶性的体现而承负刑事责任。即使被教唆者、被帮助者拒不实施教唆、帮助的犯罪行为，未遂罪也应成立。属主观主义的刑法理论。
在美国联邦司法实践中，串谋罪是被普遍用于起诉的罪。这个罪是一个不完整的罪，使得被告在远远未完成他所意图的犯罪的行为时，即可成为独立的犯罪。这个罪大大降低了联邦检方证明被告有罪的难度，这个罪的要害在于有组织犯罪对国家和社会所造成的威胁。联邦法律对于这个罪的常常是过于严厉的打击，目的是把有组织犯罪扑灭于萌芽状态，对于共同犯罪的“预备行动”甚至是“前预备行动”绝不姑息。

由于串谋罪的目的不一定是实行实质犯罪，有些时候，仅仅是为了实施民事过错行为的“协议”即可以成立犯罪共谋,而对犯罪共谋的惩罚甚至可以重于作为目的的罪。
在犯罪构成理论所阐述的犯罪构成要件上，不同法系各国大体相同，那便是：犯罪行为和结果，犯罪行为侵害的权益，犯罪行为的主体，犯罪行为时的有罪心态等。据此衡量串谋罪，就会很容易的发现不够严密、妥贴的地方。

犯罪共谋有以下四个要件：
1、两个或两个以上人士之间的协议。

2、该协议是关于实施犯罪，或者实施非法行为，或者以犯罪手段完成一个本身不是犯罪的目的。
3、涉案者必须有执行这个计划的意图。

4、必须有表明涉案者意图的外部动作。
在美国法律界，有一派学者认为，共谋犯罪从整个犯罪的客观过程来看，有时相当于犯罪的预备行为，有时甚至是犯罪的预备行为之前的行为；从犯罪的结果来看，有时是犯罪未遂，有时甚至根本不是刑事犯罪。处罚过重则失之于不公平。

还有一派学者认为，犯罪共谋罪偏重于对言论、思想的惩罚，与美国宪法第一条修正案（“不得制定剥夺言论自由的法律”）相抵触。
二十世纪五十年代，在美苏冷战的特定的社会氛围里，联邦检方根据犯罪共谋法律，对美国共产党的头面人物提出司法起诉。其证据是他们在各自著述中鼓吹马列主义的暴力革命理论以及党纲党章党的会议等等。然而，案件送入法院后，法官们认定这只是一种政治学说，并无武装颠覆联邦政府的即时的、可以预料的危险性。同样，1954年，美国国会通过“共产党管制法”，宣布剥夺共产党享有合法团体的权利。但该法并未真正实施，美国最高法院也未就该法是否符合宪法作出裁定。

犯罪共谋罪在《美国联邦法典》第18章“联邦刑法”中，突出了有组织犯罪的危害性，降低证明标准，增加了联邦刑法的威慑效用。而适用于州法律的《模范刑法典》则温和得多，认为犯罪共谋实际上是处于着手实行犯罪以前的初期预备行为，只是不完整罪。
犯罪共谋罪的另一个引人非议之处，是抹杀了主犯和从犯的角色区别，处以相同刑期。举例来说，在武装抢劫银行案中，持枪强盗与分派在远处望风的人承负同样的刑事责任。如果持枪强盗杀了人，那么望风者亦将根据连带责任这一法律理论而接受严惩。尽管望风者并没有开枪杀人的故意，并没有策划杀人行动，并没有扣动导致死亡的枪支的扳机，并没有控制杀人现场事态发展的能力……这些都无关紧要。望风者与杀人者同罪。

在美国以外的许多国家，对共犯的分类各不相同，但对共同犯罪者是加以区别的。如法国刑法典采用二分法，把共犯分为正犯、从犯两种；而教唆犯或帮助犯都归入从犯论处。1871年德国刑法典、1908年日本刑法、1937年瑞士刑法典等都是采取三分法，即把教唆犯自从犯中分离出来。三分者：正犯、从犯、教唆犯。前苏联于1922年实施苏俄刑法典，将共犯分为三类：实行犯、教唆犯和帮助犯；但1958年的《苏联各加盟共和国刑事立法纲要》把共犯分为四类：实行犯、组织犯、教唆犯和帮助犯。中国的情况比较特殊。1980年刑法实施前，中国政府颁发的刑事立法中，对于共犯未作专门的规定和明确的分类，但在实际上却以对各类共犯加以区别，使其承负不同的刑事责任。例如《中华人民共和国惩治反革命条例》，将罪犯区别为“组织者”、“指挥者”、“罪恶重大者”、“积极参加者”等不同情况，并派以不同的刑罚。该条例所规定的反革命挑拨煽惑罪，可以被视为教唆罪的一种特殊形式。中国某些地方政府所颁布的条例，例如西南区《禁绝鸦片烟毒治罪暂行条例》，更是直接地明文使用“共犯”这个法律名称，且把共犯划分为“主犯”、“从犯”或“直接参加者”、“帮助他人者”等等。1980年后，中国刑法按罪犯在共同犯罪中的作用，把共犯分为四类：主犯、从犯、胁从犯和教唆犯，并规定处以不同的刑罚。
通常，法官对陪审团员解释“串谋罪”的法律定义是：被告必须是具“自愿（Willfully）”、“知情（Knowingly）”、“违法（Unlawfully）”这三个要素。很显然，这与法律上关于犯罪构成的理论颇有出入。

不同法系的各国刑事立法给犯罪下定义有三种主要方法：1、按照形式上的要素下定义，即以行为应判何种刑罚为标准来确定是否犯罪或属于何种罪；2、按照犯罪的实质下定义，即直接回答为什么这种行为属于犯罪范畴；3、按照折中形式和实质的要素下定义。
在历史上，资产阶级刑法为反对封建刑法的罪刑擅断主义，提出犯罪构成。犯罪构成要件是犯罪行为、犯罪心态、犯罪结果、因果关系、情节和刑罚。

而在联邦司法实践中，“串谋罪”的证明标准有时偏重于尚未外化为行为的主观意图，而意图是无法录音也无法录象的，很多时候只能由法官和陪审团员的自由心证来决定。

作者：和合在驴鸣镇发贴, 来自 http://www.hjclub.org

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